Egzamin adwokacki 2023: Zadanie z prawa gospodarczego (umowa pożyczki)

Redakcja
2023-05-06 09:00
Komentarze (0)

Zdający egzamin adwokacki, w ramach części z prawa gospodarczego, musieli sporządzić umowę pożyczki.

Egzamin adwokacki 2023 – zadanie z części gospodarczej

Zgodnie z treścią zadania, po zapoznaniu się z kazusem należało sporządzić, jako adwokat Andrzej Grabowski, świadczący pomoc prawną na rzecz spółki Soft Call Ewa Prus Marcin Krab spółka jawna z siedzibą w Elblągu umowę pożyczki pieniędzy pomiędzy spółką, jako dającą pożyczkę, a Spółdzielnią Pracy Wyrobów Tekstylnych „Nowoczesna Twórczość” z siedzibą w Gdańsku, jako biorącą pożyczkę, zgodnie z założeniami wskazanymi poniżej. Umowa pożyczki jest sporządzana na zlecenie dającego pożyczkę i przy uwzględnieniu jego interesu.

Poniżej stan faktyczny zadania

I. Strony umowy

1. Dający pożyczkę
Soft Call Ewa Prus Marcin Krab spółka jawna z siedzibą w Elblągu, ul. Szarych Szeregów 6, 82 – 300 Elbląg, NIP 586 146 02 53, REGON 333444666, numer rachunku bankowego 14 6789 6789 6789 6789 6789 6789, wpisana do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego prowadzonego przez Sąd Rejonowy w Olsztynie VIII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem 0000160466.

Wspólnikami powyższej spółki są:

a) Ewa Prus, zamieszkała w Elblągu, ulica Wybickiego 2, 82 – 300 Elbląg, legitymująca się dowodem osobistym numer CAD 111222 wydanym przez Prezydenta Miasta Elbląga ważnym do 21 kwietnia 2030 r., PESEL 76071603424, stan cywilny – panna;
b) Marcin Krab, zamieszkały w Elblągu, ulica Szarych Szeregów 4, 82 – 300 Elbląg, legitymujący się dowodem osobistym numer DAV 333444 wydanym przez Prezydenta Miasta Elbląga ważnym do 15 maja 2025 r., PESEL 82112302079, stan cywilny – kawaler.

Umowa spółki:
a) nie reguluje sposobu prowadzenia przez wspólników spraw spółki;
b) przewiduje, że do jej reprezentacji konieczne jest występowanie łączne obu wspólników.

W spółce nie działa prokurent.

Spółka nie udzieliła pełnomocnictwa do zawarcia w jej imieniu umowy pożyczki.

Udziały wspólników w zyskach i stratach spółki są równe.

Spółka nie prowadzi działalności konkurencyjnej wobec Spółdzielni biorącej pożyczkę.

2. Biorący pożyczkę

Spółdzielnia Pracy Wyrobów Tekstylnych „Nowoczesna Twórczość” z siedzibą w Gdańsku, ul. Toruńska 4c, 80 – 747 Gdańsk, wpisana do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego prowadzonego przez Sąd Rejonowy Gdańsk – Północ w Gdańsku VII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem 0000164489, najwyższą sumą zobowiązań określoną obowiązującą uchwałą walnego zgromadzenia, jaką spółdzielnia może zaciągać jest kwota 1 000 000 (jeden milion) zł, co umożliwia zawarcie niniejszej umowy pożyczki.

W spółdzielni funkcjonuje Zarząd w składzie:
a) Marcin Krab – Prezes Zarządu – numer PESEL 82112302079;
b) Ryszard Jach – Członek Zarządu – numer PESEL 60031212357.

Oświadczenia woli za spółdzielnię składają dwaj członkowie zarządu lub jeden członek zarządu i pełnomocnik; pełnomocnika nie ustanowiono.

W spółdzielni funkcjonuje Rada Nadzorcza w składzie:
a) Hanna Lont – Przewodnicząca Rady – numer PESEL 56110407222;
b) Zofia Gut – Członek Rady – numer PESEL 72030803444;
c) Anna Cis – Członek Rady – numer PESEL 69061977323.

Spółdzielnia posiada:
a) NIP 9180000469;
b) Regon 000177499;
c) rachunek bankowy o numerze 17 0987 0987 0987 0987 0987 0987.

II. Przedmiot umowy

Pieniądze w kwocie 360 000 (trzysta sześćdziesiąt tysięcy) zł, znajdujące się na rachunku bankowym dającego pożyczkę nr 14 6789 6789 6789 6789 6789 6789.

III. Założenia umowy

1. Pożyczka ma stanowić dla Spółdzielni źródło finansowania dla prowadzonej przez nią działalności gospodarczej.
2. Pożyczka udzielona jest na okres trzech lat (trzydzieści sześć miesięcy) od dnia wydania biorącemu pożyczkę jej przedmiotu, co nastąpi w dniu zawarcia umowy.
3. Zwrot pożyczki ma następować w ratach.
4. Kwota pożyczki jest oprocentowana. Wysokość odsetek kapitałowych winna być zastrzeżona w sposób zabezpieczający interes dającego pożyczkę, lecz niepozostający w sprzeczności z obowiązującymi przepisami prawa.
5. W umowie należy uregulować sposób zapłaty odsetek kapitałowych (np. w formie jednorazowej, czy też doliczanych do każdej raty).
6. Niezależnie od odsetek kapitałowych, w umowie należy zastrzec odsetki umowne należne dającemu pożyczkę na wypadek jej zwrotu z opóźnieniem.
7. W umowie należy uregulować konsekwencje wcześniejszej spłaty pożyczki, na co dający pożyczkę wyraża zgodę.
8. W umowie należy ustanowić dodatkowe zabezpieczenia zwrotu pożyczki dającemu pożyczkę, w szczególności w postaci przewłaszczenia na zabezpieczenie maszyny do walcowania i pakowania tkanin WPT NE 9001, numer seryjny YH54678, rok produkcji 2019, wartość 450 000 (czterysta pięćdziesiąt tysięcy) zł, stanowiącej własność biorącego pożyczkę. Przedmiot ten ma pozostać w posiadaniu biorącego pożyczkę, umowa powinna określać sposób zaspokojenia się dającego pożyczkę z przedmiotu zabezpieczenia.
9. Całość rozliczeń pomiędzy stronami, tzn. udzielenie pożyczki, jej zwrot, zapłata odsetek winna następować w formie bezgotówkowej.
10. Umowa może zawierać postanowienia dodatkowe, nieujęte we wskazanych wyżej założeniach, przy uwzględnieniu interesu dającego pożyczkę i niepozostające w sprzeczności ze stanem faktycznym zadania.

Rozwiązanie

1. Zdający powinien przygotować umowę pożyczki. Umowa powinna zawierać przede wszystkim elementy przedmiotowo istotne właściwe dla niej.

2. Z uwagi na fakt, że jeden ze wspólników dającego pożyczkę jest jednocześnie członkiem zarządu biorącego pożyczkę, a umowa spółki jawnej zakłada łączną reprezentację obu wspólników, biorącego pożyczkę powinna reprezentować rada nadzorcza (art. 46 § 1 pkt 8 ustawy – Prawo spółdzielcze).

3. Fakt pozostawania przez jednego ze wspólników spółki jawnej członkiem zarządu spółdzielni nie stanowi naruszenia przepisu art. 56 Kodeksu spółek handlowych ani art. 56 § 3 ustawy – Prawo spółdzielcze z uwagi na to, że podmioty te nie prowadzą działalności konkurencyjnej.

4. Uprawnienie osób zawierających umowę winno być wykazane właściwymi dokumentami.

5. Z uwagi na fakt, że umowa zawarta jest na czas oznaczony, zaś zwrot pożyczki ma następować w ratach, zdający winien zawrzeć w umowie precyzyjne zapisy tego dotyczące, związane w szczególności z terminami płatności poszczególnych rat, ich wysokością, momentem uznania za zapłacone.

6. Z uwagi na fakt, że umowa przygotowywana jest na zlecenie dającego pożyczkę, dodatkowym walorem pracy byłoby wskazanie w jej treści, że opóźnienie w płatności poszczególnych rat pożyczki może skutkować postawieniem całości niespłaconej kwoty w stan natychmiastowej wymagalności.

7. Zdający powinien dostrzec, że zgodnie z założeniami do umowy, w jej treści powinny znaleźć się dwojakiego rodzaju odsetki:

a) kapitałowe (tzw. wynagrodzenie za korzystanie z cudzego kapitału);
b) za opóźnienie (naliczane w razie bezskutecznego upływu terminu zwrotu kapitału) i opisać procedurę ich naliczania.

8. W umowie należy zawrzeć konsekwencje akceptowanego przez dającego pożyczkę wcześniejszego zwrotu pożyczki.

9. Umowa powinna, zgodnie z założeniami do niej, zabezpieczać interes dającego pożyczkę, w zakresie jej zwrotu, w szczególności w postaci przewłaszczenia na zabezpieczenie, co z kolei powoduje konieczność zawarcia w umowie zapisów dotyczących np. wzajemnych praw, opisu zabezpieczonej wierzytelności, sposobu zaspokojenia się przez wierzyciela z przedmiotu przewłaszczenia w razie niezwrócenia pożyczki, wzajemnych rozliczeń w tym zakresie.

10. Założenia umowy przewidują ustanowienie ewentualnych dalszych zabezpieczeń zwrotu pożyczki, co może nastąpić np. w formie weksla, z tym zastrzeżeniem, że umowa nie powinna być na rzecz wierzyciela zabezpieczona nadmiernie (vide: wyrok Sądu Najwyższego – Izba Cywilna z dnia 28 października 2010 r., sygn. akt II CSK 218/10).

11. Zdający powinien wskazać w treści pracy, że całość rozliczeń pieniężnych pomiędzy stronami winna odbyć się w formie bezgotówkowej.

12. W konsekwencji powyższego, zdaniem zespołu, najistotniejszymi elementami pracy rzutującymi na ocenę powinny być w szczególności:

a) sporządzenie umowy ważnej i prawnie skutecznej;
b) właściwe określenie reprezentacji stron;
c) właściwy opis elementów przedmiotowo istotnych umowy;
d) wypełnienie poleceń zawartych w założeniach do umowy, w tym założeń dodatkowych;
e) prawidłowe zabezpieczenie interesów strony, na zlecenie której adwokat przygotowuje umowę;
f) zachowanie prawidłowej systematyki umowy;
g) umiejętność posługiwania się słownictwem prawniczym;
h) prawidłowe i niewykraczające poza założenia zadania, ewentualne uzupełnienie stanu faktycznego.

>> Zobacz też: Jak odnieść sukces na egzaminie?[autopromocja]

>>Czytam więcej artykułów w: Egzaminy prawnicze

_____________________________________

Treści publikowane w serwisie internetowym PlanetaPrawo.pl mają charakter informacyjno-edukacyjny. Nie stanowią one porad prawnych i nie zastępują profesjonalnej pomocy prawnej. Administrator nie ponosi odpowiedzialności za jakiekolwiek skutki związane z ich wykorzystywaniem. Wszelkie prawa zastrzeżone – powołując się na publikację podaj źródło. Wykorzystywanie zawartości serwisu internetowego PlanetaPrawo.pl jako danych treningowych AI jest zabronione.

PlanetaPrawo.pl - przepisy, praktyczne komentarze, orzecznictwo, marketing prawniczy

Odwiedź nasz Sklep, polub nas na Facebooku, obserwuj nas na Twitterze